備受外界關(guān)注的《商標(biāo)法》修改細(xì)則終于浮出水面，有關(guān)于此的各種討論也甚囂塵上。日前，原北京市高級(jí)人民法院知識(shí)產(chǎn)權(quán)庭庭長(zhǎng)程永順“劍指”商務(wù)部的特許經(jīng)營(yíng)被不法者利用，變成服務(wù)商標(biāo)侵權(quán)的重要手段，特別是助長(zhǎng)了“山寨”產(chǎn)品“傍名牌”。

　　在中國(guó)，特許經(jīng)營(yíng)的認(rèn)定和備案歸屬商務(wù)部。根據(jù)商務(wù)部給出的定義，特許經(jīng)營(yíng)是指通過簽訂合同，特許人將有權(quán)授予他人使用的商標(biāo)、商號(hào)、經(jīng)營(yíng)模式等經(jīng)營(yíng)資源，授予被特許人使用；被特許人按照合同約定在統(tǒng)一經(jīng)營(yíng)體系下從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，并向特許人支付特許經(jīng)營(yíng)費(fèi)。

　　“特許經(jīng)營(yíng)由商務(wù)部認(rèn)定和備案，起初是商務(wù)部為了保護(hù)加盟者利益，而通過登記特許經(jīng)營(yíng)，實(shí)行的信息公開制度。因?yàn)榇饲鞍l(fā)生在特許經(jīng)營(yíng)中的糾紛主要是特許人和被特許人之間的合同糾紛。然而，現(xiàn)在的特許經(jīng)營(yíng)制度被有意利用，變成了其品牌資源�！北本┞�(lián)德律師事務(wù)所合伙人左玉國(guó)律師介紹“特許經(jīng)營(yíng)”出臺(tái)的背景。

　　左玉國(guó)舉例說，他之前代理的臺(tái)灣“寶島眼鏡”維權(quán)案中，在所有訴訟中全部勝訴，但始終未能擺脫“山寨”的困擾。打假過程中發(fā)現(xiàn)，各地的山寨企業(yè)將“寶島”登記為企業(yè)字號(hào)，然后在商務(wù)部進(jìn)行特許經(jīng)營(yíng)備案，進(jìn)而披上合法外衣，連鎖經(jīng)營(yíng)。一旦法院判決或工商機(jī)關(guān)認(rèn)定侵權(quán)，仿冒者又會(huì)稍作變形，繼續(xù)打擦邊球。

　　“比如，杭州寶島眼鏡有限公司使用‘寶島眼鏡’被判侵權(quán)后改成了‘杭州寶島眼鏡’;福州寶島眼鏡有限公司使用‘寶島眼鏡’被認(rèn)定侵權(quán)后，改用‘寶島眼鏡(連鎖)’；湖北寶島眼鏡有限公司旗下分公司使用‘寶島眼鏡’招牌被工商機(jī)關(guān)查處后，又想出了在Logo下添加很小的‘湖北’二字�！弊笥駠�(guó)說。

　　程永順分析類似“傍名牌”現(xiàn)象存在的原因時(shí)說，按照中國(guó)的《商標(biāo)法》，作為馳名商標(biāo)享有在全國(guó)各地的保護(hù)，但是作為企業(yè)名稱和商號(hào)，則沒有排他性。“傍名牌”者正是利用了這一點(diǎn)空缺，雖然某個(gè)知名的商標(biāo)注冊(cè)在先，國(guó)內(nèi)任何企業(yè)都不能再注冊(cè)這一商標(biāo)，但是在不同的地區(qū)注冊(cè)一家與這家企業(yè)商標(biāo)同樣名稱的公司卻不受限制。

　　“此前之所以有這樣的規(guī)定，是因?yàn)樽��?cè)一個(gè)企業(yè)只在一個(gè)地方經(jīng)營(yíng)，對(duì)于整個(gè)市場(chǎng)微不足道。但是隨著企業(yè)加盟、連鎖業(yè)態(tài)的蓬勃發(fā)展，原本可能在江西經(jīng)營(yíng)的某個(gè)企業(yè)字號(hào)通過特許加盟，立刻可以在江西以外的不同城市繁衍出無數(shù)同樣字號(hào)的店鋪。如果這個(gè)企業(yè)字號(hào)恰好和別人的商標(biāo)同名，就侵犯了商標(biāo)擁有者的利益。”程永順說，特別值得注意的是，這一點(diǎn)正被打算“傍名牌”的不法者利用，變成了其侵權(quán)的品牌資源，而糾正起來又極其困難。

　　“作為備案部門，商務(wù)部應(yīng)該有所作為�！背逃理樥f商務(wù)部至少在三個(gè)方面有可以作為的空間：第一，在特許經(jīng)營(yíng)中，對(duì)特許經(jīng)營(yíng)的客體應(yīng)該有一個(gè)基本的審查，一旦發(fā)生有沖突的，應(yīng)該優(yōu)先維護(hù)《商標(biāo)法》權(quán)威，因?yàn)樯虡?biāo)是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物，而企業(yè)的字號(hào)、名稱嚴(yán)格說來是計(jì)劃經(jīng)濟(jì)下的產(chǎn)物，是有地域限制的。

　　“第二，在特許經(jīng)營(yíng)中，不是你來申報(bào)，我給許可就完了，實(shí)踐當(dāng)中可以學(xué)習(xí)藥品行政管理的方式，出現(xiàn)侵權(quán)問題了，不應(yīng)該被動(dòng)采取與我無關(guān)的態(tài)度，應(yīng)該主動(dòng)協(xié)調(diào)解決，應(yīng)該做到管備案管監(jiān)管。第三，跟特許經(jīng)營(yíng)有關(guān)的糾紛案件已經(jīng)出現(xiàn)甚多，對(duì)此，法院也已經(jīng)做出明確判決，商務(wù)部應(yīng)該考慮是否這種終止許可的行為。”

　　左玉國(guó)說，商務(wù)部的特許經(jīng)營(yíng)，只起到信息公開的作用，備案之時(shí)對(duì)侵權(quán)與否不做判斷，但如果自登記開始，該企業(yè)名稱一旦使用就涉及侵權(quán)，這種字號(hào)的備案和存在就不合適。而且一旦法院認(rèn)定侵權(quán)，商務(wù)部就應(yīng)及時(shí)變更該企業(yè)登記，不應(yīng)放任自流。